Договор с учредителем

Как быть если учредитель-руководитель хочет заключить трудовой договор с самим собой?

Основные причины, по которым учредитель может иметь заинтересованность в заключении трудового договора со своей организацией, следующие:

  • социальные гарантии – возможность уйти в отпуск, на больничный, в декрет;
  • пенсионный страховой стаж – стаж работы в качестве директора входит в общий трудовой стаж для начисления пенсии;
  • возможность получать доход от бизнеса в виде ежемесячной заработной платы, а не раз в квартал в виде дивидендов (да и то – при наличии прибыли).

С 2015 года налоговая ставка на дивиденды для физических лиц выросла с 9% до 13% и сравнялась с той, что удерживают с зарплаты работника в виде НДФЛ, поэтому экономического смысла в получении прибыли от бизнеса именно в виде дивидендов уже нет. Что касается расходов организации на страховые взносы с зарплаты директора, то они составляют значительную сумму – 30% от начислений. По нынешнему законодательству страховые взносы зачисляются на личный счет застрахованного лица, но вернется ли вся сумма взносов в виде пенсии, сказать трудно.

Чиновники, оспаривая возможность заключения трудового договора учредителя с собой в качестве директора, утверждают, что поскольку для этого требуется две стороны (работник и работодатель), то подписание трудового договора невозможно.

Из письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1: «Основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, т.е. двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен».

Такой же точки зрения придерживается Минфин (письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790): «Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату». При этом Минфин пошел еще дальше и запретил учитывать в расходах суммы зарплат и взносов на директора.

В качестве еще одного аргумента, опровергающего возможность заключения договора с директором-учредителем, приводятся положения главы 43 ТК РФ, которая рассматривает трудовые отношения с руководителем. В статье 273 ТК РФ говорится, что положения этой главы не распространяются на руководителей, которые является единственными участниками (учредителями) своих организаций. Из этого чиновники делают спорный вывод, что сама возможность заключения трудового договора с директором-учредителем недопустима.

Итак, чем можно опровергнуть эту точку зрения, если вы хотите заключить трудовой договор с собой в качестве директора, будучи единственным учредителем своей организации?

  1. Трудовой договор в этом случае заключается с участием не одного лица, а двух, одно из которых физическое (директор), а второе – юридическое (организация). Известно, что юридическое лицо обладает своей собственной правоспособностью и выступает в правоотношениях от своего имени, а не от имени своих учредителей.
  2. Глава 43 ТК РФ регулирует трудовые отношения с руководителем, не являющимся учредителем, но Трудовой кодекс нигде не содержит запрета на возможность заключения трудового договора с директором — единственным учредителем. Перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, приведен в статье 11 ТК РФ, и руководитель, являющийся единственным участником организаций, в этом списке не значится.
  3. Законы о страховых взносах (от 29.12.2006 № 255-ФЗ и от 15.12.2001 № 167-ФЗ) прямо указывают на необходимость выплат на пенсионное и социальное страхование всех работников, делая специальную оговорку о руководителях организаций, являющихся единственными участниками (учредителями).
  4. Среди расходов, которые нельзя учитывать при расчете налоговой базы на прибыль, НК РФ указывает любые вознаграждения руководителям, кроме как по трудовому договору (п. 21 ст. 270 НК РФ), а значит, расходы на зарплату директора списывать можно. Запрета на учет таких расходов относительно директора-учредителя налоговое законодательство не содержит.

Что касается писем Минфина и Роструда, то они, в отличие от законов, не являются нормативно-правовыми актами, не обладают законной силой и содержат только разъяснения и мнения этих ведомств. Кроме того, имеется обширная арбитражная практика, в которой суды подтверждают право директора заключать трудовой договор с организацией в случае, если он является единственным ее участником.

Как быть если учредитель-руководитель не хочет заключать трудовой договор?

Рассмотрим обратную ситуацию – когда учредитель возлагает на себя управленческие функции, не желая при этом заключать трудовой договор. Чаще всего такое нежелание возникает на старте бизнеса, когда ООО еще толком не работает, прибыли нет, и учредитель согласен с таким положением вещей.

Он готов год или даже больше только вкладывать в развитие своего дела, а наличие трудового договора с ним как с руководителем обязывает организацию выплачивать зарплату не ниже регионального минимума плюс страховые взносы. Кроме того, ежеквартальная кадровая отчетность за работников (даже при одном директоре) достаточно сложна, и без привлечения специалистов сдать ее будет непросто.

Поскольку мы только что опровергли доводы Минфина и Роструда на невозможность заключения трудового договора в этом случае, то ссылаться на указанные выше письма не будем. Тогда на основании чего учредитель может руководить своей организацией, если трудовой договор заключаться не будет?

Здесь вступает в силу гражданское законодательство. Положения статьи 53 ГК РФ, статьи 32,33, 40 закона «Об ООО» указывают, что директор является единоличным исполнительным органом общества и осуществляет текущее руководство деятельностью ООО.

Свои управленческие полномочия единственный учредитель получает с того момента, когда он своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае ведется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Приказ единственного учредителя о возложении на себя обязанностей генерального директора (скачать образец)

Кстати, косвенно о том, что управленческие полномочия исполнительного органа – это не то же самое, что трудовые обязанности директора, говорит тот факт, что директор, работающий на основании трудового договора, не лишается своих управленческих функций, находясь в отпуске. Директор в отпуске по-прежнему вправе подписывать документы от имени общества в пределах своей компетенции и осуществлять другие функции, возложенные на него законом и уставом. Надо, правда, отметить, что в такой ситуации возникает риск споров с налоговыми органами, поэтому безопаснее всего будет отзывать директора, работающего по трудовому договору, из отпуска, для подписания документов.

Таким образом, единственный учредитель, желающий сам руководить своей организацией, вправе как заключить трудовой договор, так обойтись и без этого. Обязать его заключить трудовой договор с собой Роструд не может, т.к. официальная его позиция противоречит этому.

Оформление технологической документации (ТД)

ГОСТ 3.1102 устанавливает стадии разработки и виды документов, применяемых для технологических процессов изготовления (сборки) изделий машиностроения. Состав применяемых видов документов определяется разработчиком документов в зависимости от стадий разработки, типа и характера производства.

В учебных целях из всего перечня документов, регламентируемого стандартом, рекомендуется применять: маршрутные карты (МК), операционные карты (ОК), карты технологического процесса (КТП), карты эскизов (КЭ) и карты наладки (КН). При этом, студент дипломник (по согласованию с руководителем дипломного проектирования) может оформлять только ОК или КТП.

Правила оформления МК, ОК, КТП, КЭ

Правила оформления форм документов обработки резанием устанавливает ГОСТ 3.1118 и ГОСТ 3.1418; наименование операций обработки резанием записывают в соответствии с ГОСТ 3.1702 и ГОСТ 17.420.

Для оформления единичных технологических процессов, выполняемых с применением различных методов обработки и сборки рекомендованы следующие номера унифицированных МК (формы 1, 1б, 2 по ГОСТ 3.1118); ОК (формы 2, по ГОСТ 3.1404); КТП ( формы 1, 1а по ГОСТ 3.1404).

Здесь приведены формы маршрутная карта МК и операционная карта ОК.

Установы обозначают прописными буквами русского алфавита (А, Б, В и т.д.). Переходы нумеруют числами натурального ряда (1, 2, 3 и т.д.).

Предельные отклонения размеров в тексте технологических документов указывают числовыми значениями в одну сторону, с применением разделительного знака, например 40+0,2 мм; 41+0,27; 60+0,004.

В содержание (описание) операций должно быть включено: слово, характеризующее метод обработки (например, точить, сверлить, фрезеровать и т.п.); наименование обрабатываемой поверхности, конструктивных элементов производства (цилиндр, торец, сфера, заготовка и т.п.); информация о размерах или об их условных обозначениях; дополнительная информация, характеризующая число одновременно или последовательно обрабатываемых поверхностей, характер обработки (например, предварительно, одновременно, по копиру и т.п.).

При записи наименования и содержания операции допускается полная или сокращенная форма записи.

Полную запись выполняют при отсутствии графических изображений и для комплексного отражения всех действий, выполняемых станочником, например: «Сверлить четыре сквозных отверстия с последующий зенкованием, выдерживая размеры d=10+0,2; d =40±0,05; 90°±30′ и 1 x 45° согласно чертежа».

Сокращенную форму записи выполняют при наличии карты эскизов, которые достаточно полно отражают всю информацию по обработке, например: «Точить поверхность, выдерживая размеры 1 и 2».

Для изложения технологических процессов в МК используют способ заполнения, при котором информацию вносят построчно несколькими типами строк. Каждому типу строки соответствует свой служебный символ. Служебные символы условно выражают состав информации, размещаемой в графах данного типа строки формы документа и предназначены для обработки содержащейся информации средствами механизации и автоматизации. Простановка служебных символов является обязательной.

В качестве обозначения служебных символов приняты буквы русского алфавита, проставляемые перед номером соответствующей строки и выполняемые прописной буквой, например, M01, A12 и т.д.

Служебные символы условно выражают состав информации и их следует проставлять перед номером соответствующей строки:

А — Номер цеха, участка, рабочего места, где выполняется операция, номер операции, код и наименование операции, обозначение документов, применяемых при выполнении операции.

Б — Код, наименование оборудования и информация по трудозатратам.

К — Информация по комплектации изделия (сборочной единицы) составными частями с указанием наименования детали, сборочных единиц, их обозначение, обозначение подразделений, откуда поступают комплектующие составные части, кода единицы величины, единицы нормирования, количества на изделие и нормы расхода.

М — Информация о применяемом основном материале и исходной заготовке, информация о применяемых вспомогательных и комплектующих материалах с указанием наименования и кода материала, обозначения подразделения, откуда поступает материал, кода единицы величины,единицы нормирования, количества на изделие и нормы расхода.

О — Содержание операции (перехода).

Т — Информация о применяемой при выполнении операции технологической оснастке.

Р — Переменные данные по режимам резания, расчётные данные по основному и вспомогательному времени.

При заполнении информации в строках А, Б, М, Р следует руководствоваться правилами заполнения соответствующих граф, расположенных в этих строках (табл. 1). При заполнении информации в строках, имеющих служебный символ О руководствуются требованиями ГОСТ 3.1702 (табл. 2), запись выполняют по всей длине строки с возможностью, при необходимости, переноса информации на последующие строки.

При описании операционного процесса на МК номер перехода проставляется в начале строки.

При заполнении информации в строках, имеющих служебный символ Т, руководствуются требованиями классификаторов и государственных и отраслевых стандартов на технологическую оснастку, т.е. записывается условное обозначение приспособления по соответствующему ГОСТу.

Информацию о применяемой оснастке записывают в следующей последовательности:

  1. приспособления;
  2. вспомогательный инструмент;
  3. режущий инструмент;
  4. слесарно-монтажный инструмент;
  5. специальный инструмент, применяемый при выполнении операции и средства измерения.

Запись выполняют по всей длине строки с возможностью переноса информации на последующие строки, разделение информации по каждому средству оснастки выполняют через знак »,». Допускается число одновременно применяемых единиц технологической оснастки указывать после кода (обозначения) оснастки, заключая в скобки, например КОД резец 2102-0005 T15K6 ГОСТ 18877 — 2.

Состав граф МК, ОК, КТП и правила их заполнения приведено в табл. 1.

Описание данных по операции выполняют в следующей последовательности:

  1. описание перехода — символ О;
  2. информация об оснастке (приспособления, вспомогательный инструмент, режущий инструмент, средства измерения) — символ Т;
  3. информация о технологических режимах (режимах резания) — символ Р.

Наименование и обозначение стандартного инструмента указывают по соответствующим стандартам, а специального — по конструкторскому документу. Если условное обозначение не отражает характеристику инструмента, то в технологических документах допускается записывать дополнительную информацию, размещаемую после условного обозначения, установленного стандартом.

Карты эскизов (КЭ) оформляют согласно ГОСТам 3.1105 и 3.1104. На КЭ выполняют эскиз детали или её части, задают базовые и крепежные элементы, выделяют и нумеруют обрабатываемые поверхности, указывают обозначение шероховатости, получаемые размеры, положение режущего инструмента. Направление движения инструмента обычно указывается стрелкой. Для станков с ЧПУ выполняют траекторию движения и схему настройки инструмента, указывают координаты исходной точки начала обработки и вылет инструмента.

Необходимое количество эскизов деталей устанавливает сам дипломник из условий обеспечения полноты информации для выполнения операции, но как правило, на каждый установ составляется одна КЭ.

Пример оформления МК на технологический процесс механической обработки приведены

Судебная практика

То есть, законодательство запрещает совершение сделок с самим собой. Суды признают такие сделки недействительными. Рассмотрим последние актуальные примеры из судебной практики.

1. Передача полномочий единоличного исполнительного органа предприятия — управляющему этой же организации.

Управляющий с одной стороны и он же, но в роли ИП — с другой, подписали несколько договоров возмездного оказания услуг. Иными словами, управляющий заключал договоры сам с собой.

В результате такие договоры признаны экономическим судом ничтожными, а все полученное сторонами по ним было взыскано в доход государства (решение экономического суда Минской области от марта 2016).

Вышестоящими судебными инстанциями это решение оставлено без изменения (постановление апелляционной инстанции экономического суда Минской области от 21.04.2016 (дело N 440−3/2015/109а) и постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного суда от 23.06.2016 (дело N 440−3/2015/109А/643К).

Отметим, что похожие дела возбуждаются, как правило, по результатам проверок, проведенных государственными органами (например, местных налоговых органов, управлений Департамента финансовых расследований Комитета госконтроля и пр.).

2. Несмотря на то, что ИП зарегистрирован в Беларуси, а ООО — в России, директор ООО и ИП — это одно и то же лицо.

Поскольку сделка между ними была совершена на территории Беларуси, следовательно, в данном случае применяется законодательство нашей страны. И рассматривать такое дело вправе наш экономический суд (ст. 11 Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20.03.1992 хозяйственного процессуального кодекса Беларуси). Отметим, что российское законодательство также запрещает совершение сделок в отношении себя лично (п. 3 ст. 182 Гражданского кодекса России).

Экономический суд удовлетворил требование налогового органа о признании недействительным заключенного между ИП и ООО договора поставки. Кроме того, умысел на совершение такой сделки позволил суду взыскать в доход Беларуси все полученное сторонами по ней.

3. Директор предприятия выдал сам себе служебное жилье (заключил договор найма служебного жилого помещения с самим собой).

После его увольнения жена директора, также являясь работницей этого предприятия, просила переоформить договор на нее. Впоследствии она была уволена по сокращению штата, в связи с чем требование о выселении считала неправомерным.

Поскольку выяснилось, что наймодателем и нанимателем на день заключения договора было одно лицо (бывший директор), договор был признан судом недействительным. Все жильцы, в том числе несовершеннолетние, были выселены без предоставления иного жилья.

На заметку. Одно лицо может представлять интересы разных сторон только в случае коммерческого представительства. В этом случае обе стороны должны доверять коммерческому представителю и дать согласие на заключение такой сделки.

Коммерческое представительство — один из видов предпринимательской деятельности в сфере оказания услуг и оформляется договором, как правило, договором поручения (ст. 185, 861 Гражданского кодекса). В таком договоре должны быть перечислены конкретные действия, которые будет вправе совершать коммерческий представитель (полномочия представителя).

Выход есть

Заключить подобный договор все же возможно.

Чтобы лиц, заключающих договор, было как минимум двое, директор организации должен выдать доверенность любому лицу, уполномочив его на совершение сделки от имени своей организации.

Таким лицом может быть как работник компании (например, заместитель, главный бухгалтер, юрисконсульт), так и человек, который в ней не работает.

Доверенность может выдаваться как на заключение только одной сделки, так и на заключение определенной категории сделок, или всех сделок от имени предприятия.

Фото с сайта дворянский-дом.рф

Доверенность следует оформить в письменной форме, указав в ней:

  • Дату составления и срок действия
  • Полное наименование и адрес расположения организации, ФИО директора
  • Данные уполномоченного лица (представителя) и документа, удостоверяющего его личность
  • Полномочия, которые предоставлены
  • Возможность передачи полномочий в порядке передоверия

Также на доверенности нужно поставить подпись директора и, если есть — печать предприятия.

Уполномочив таким образом другое лицо на заключение договора от имени организации, у суда не будет оснований признать его недействительным. Такая сделка будет совершена двумя разными лицами.

Похожим образом происходит прием на работу на позицию руководителя — собственника организации.

Для начала единственный участник хозяйственного общества или собственник частного унитарного предприятия — физическое лицо принимает решение о назначении себя директором. Такое решение оформляется в письменной форме.

Руководитель организации — лицо, занимающее в ней определенную должность. Должность определяет права и обязанности работника, характер ответственности. Следовательно, чтобы быть руководителем организации, нужно быть ее работником, т.е. иметь трудовой договор.

Трудовой договор с руководителем организации заключается собственником имущества организации (уполномоченным органом) на определенный срок. Когда же собственник имущества и будущий руководитель совпадают в одном лице, также следует поручить другому человеку (выдать доверенность) заключить трудовой договор с директором. В такой ситуации трудовой договор будет подписан разными лицами.

После заключения трудового договора прием на работу нужно оформить приказом (распоряжением) руководителя организации о назначении на должность.