Проводки по договору комиссии

§ е. Особенности начисления НДС у комиссионера и комитента Оформление счетов-фактур

Порядок составления счетов-фактур и регистрации их в книге покупок и книге продаж при осуществлении операций по договору комиссии описан в Правилах ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, которые утверждены Постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2000 г. N 914 (в ред. от 11 мая 2006 г.).
Если посредник реализует товары (работы, услуги) комитента (принципала), выступая от своего имени, то и счет-фактуру покупателю посредник выставляет тоже от своего имени. Номер такому счету-фактуре посредник присваивает в соответствии с хронологией выставляемых им счетов-фактур. Документ оформляется в двух экземплярах: один экземпляр комиссионер передает покупателю, второй — подшивает в журнал учета выставленных счетов-фактур. В книге продаж такой счет-фактуру посредник не регистрирует.
Если комиссионер реализует от своего имени одному покупателю товары (работы, услуги) комитента одновременно с реализацией собственных товаров (работ, услуг) данному покупателю, посредник может выставить единый счет-фактуру на указанные товары (работы, услуги). Тогда посредник регистрирует в книге продаж этот счет-фактуру на сумму собственных товаров (работ, услуг).
После того как посредник, продающий товары комитента от своего имени, выставил счет-фактуру покупателю, комитент выставляет счет-фактуру на имя посредника. В этом документе отражаются показатели счета-фактуры, который комиссионер выставил покупателю. Комитент регистрирует этот счет-фактуру в книге продаж. Посредник у себя в книге покупок этот счет-фактуру не регистрирует, но хранит в журнале учета полученных счетов-фактур.
Если комиссионер закупает товары для комитента от своего имени, то счета-фактуры, которые он получает от продавцов по приобретенным товарам, он заносит в журнал учета полученных счетов-фактур. В книге покупок комиссионера такие счета-фактуры не регистрируются.
Показатели этих счетов-фактур посредник отражает в счетах-фактурах, которые он выставляет комитенту. В книге продаж комиссионера эти документы не регистрируются. Они являются основанием для принятия налога на добавленную стоимость к вычету у комитента, соответственно, комитент вносит их в свою книгу покупок.
Необходимо отметить, что имеются судебные решения в пользу налогоплательщиков и в тех случаях, когда комиссионер не выставлял собственный счет-фактуру, а вычет производился комитентом непосредственно по счету-фактуре поставщика. Например, в Постановлении ФАС по Северо-Западному округу от 30 июня 2003 г. по делу N А56-32837/02 отмечено следующее. Несмотря на то что в счете-фактуре в качестве покупателя указан комиссионер, вычет произведен комитентом правомерно, так как отсутствие счета-фактуры, выставленного посредником, не изменяет характера совершенной операции и сумм НДС, уплаченных продавцу материальных ценностей. Однако, по мнению автора, так рисковать не следует, ведь оформить комиссионеру счет-фактуру не составит особого труда.

Комиссионер может отразить сумму посреднического вознаграждения в одном счете-фактуре со стоимостью товаров (работ, услуг) отдельными строками с указанием соответствующих сумм НДС.
В книге продаж комиссионер регистрирует только счета-фактуры на сумму своего вознаграждения, которые выставляет комитенту. Комитент регистрирует такие документы у себя в книге покупок.
Применение налоговых вычетов по НДС
Нередко возникают трудности с определением момента наступления права на применение налоговых вычетов по НДС. Когда комитент имеет право на вычет НДС по комиссионному вознаграждению?
При приобретении товара поставщик предъявляет покупателю также сумму НДС, которую организация оптовой торговли может принять к вычету.
Порядок применения налоговых вычетов с 2006 г. существенно изменился (Федеральный закон от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ).
Согласно ст. 172 НК РФ организация имеет право уменьшить сумму НДС на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров на территории РФ либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:
— товаров, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения;
— товаров, приобретаемых для перепродажи.
При этом согласно ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров.
Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров, после принятия на учет указанных товаров и при наличии соответствующих первичных документов.
С 2006 г. исключена из общих условий для применения вычета обязательная оплата поставщику НДС в составе цены приобретаемых товаров (работ, услуг), а также имущественных прав. Главное изменение в порядке применения налоговых вычетов при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав — исключение из общих условий для применения вычета уплаты налога поставщику. Таким образом, с 1 января 2006 г. для применения налоговых вычетов (при условии, что товары (работы, услуги) приобретаются для операций, облагаемых НДС) необходимо одновременное соблюдение только двух следующих условий:
1) наличие счета-фактуры от поставщика;
2) принятие на учет приобретенных товаров.
Исключение из этого правила составляют следующие ситуации, в которых сумма налога принимается к вычету только после его уплаты:
1) применение вычета сумм НДС при ввозе товаров на территорию РФ. Вычет сумм НДС при импорте по-прежнему осуществляется на основании документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога (п. 1 ст. 172 НК РФ);
2) применение вычета налоговыми агентами по суммам налога, удержанным и уплаченным ими в качестве налоговых агентов (п. 1 ст. 172 НК РФ);
3) применение вычета при возврате аванса в случае изменения условий или расторжения договора, а также применение вычета сумм налога, уплаченных по возвращенным покупателем товарам (п. 5 ст. 171 НК РФ);
4) применение вычета при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления (п. 6 ст. 171 НК РФ и п. 5 ст. 172 НК РФ);
5) применение вычета по расходам на командировки и представительским расходам (п. 7 ст. 171 НК РФ);
6) применение вычета правопреемником при реорганизации (ст. 162.1 НК РФ).
Обратите внимание, что с 1 января 2006 г. суммы налога, исчисленные с предоплаты, можно принять к вычету независимо от их уплаты в бюджет (п. 8 ст. 171 НК РФ). Ранее в п. 8 ст. 171 НК РФ содержалось правило о том, что принять к вычету суммы налога, исчисленные с сумм авансовых платежей, можно только после их уплаты. Новая редакция п. 8 ст. 171 НК РФ не содержит слова «уплаченные».
Переходные положения, предусмотренные ст. 2 Закона N 119-ФЗ, касаются ситуации, когда товары, работы, услуги, имущественные права приняты на учет до 1 января 2006 г. (то есть в 2005, 2004, 2003 гг.), а оплачены в 2006 г.
Если налогоплательщиком до 1 января 2006 г. применялась учетная политика «по оплате», то в целях определения суммы налоговых вычетов в 2006-2008 гг. следует:
1) по состоянию на 31 декабря 2005 г. провести инвентаризацию и выявить кредиторскую задолженность по товарам, работам, услугам, имущественным правам, принятым на учет до 2006 г., но не оплаченным;
2) вычет сумм НДС по приобретенным, но не оплаченным до 1 января 2006 г. ценностям, производить по мере их оплаты до 1 января 2008 г. После этой даты НДС по неоплаченным товарам (работам, услугам), а также имущественным правам налогоплательщик вправе принять к вычету в первом налоговом периоде (месяце, квартале) 2008 г. (пп. 1, 8, 9 ст. 2 Закона N 119-ФЗ);
3) принимать к вычету суммы НДС по мере их оплаты, то есть по ранее действующему порядку, до 2008 г. Если до 1 января 2008 г. они не будут оплачены, то применить налоговый вычет независимо от оплаты в первом налоговом периоде (месяце, квартале) 2008 г. (пп. 1, 8, 9 ст. 2 Закона N 119-ФЗ).
Если налогоплательщиком до 1 января 2006 г. применялась учетная политика «по отгрузке», в целях определения суммы налоговых вычетов в 2006 г. следует:
1) провести инвентаризацию по состоянию на 31 декабря 2005 г. и выявить суммы кредиторской задолженности по товарам, работам, услугам, имущественным правам, принятым к учету до 1 января 2006 г., но не оплаченным на эту дату;
2) сформировать общую сумму НДС по неоплаченным товарам, работам, услугам, имущественным правам, разделить ее на 6 (2) частей и уменьшать налоговую базу каждого налогового периода I полугодия 2006 г. (пп. 1, 10 ст. 2 Закона N 119-ФЗ).
Закон N 119-ФЗ не содержит специальных положений о порядке применения вычетов в случае, если товары (работы, услуги, имущественные права), принятые на учет до 1 января 2006 г., оплачены в первом полугодии 2006 г. (например, в марте 2006 г.).
В то же время Минфин России в Письме от 10 февраля 2006 г. N 03-04-15/31 указал следующее. В случае если сумма НДС по товарам, принятым к учету до 1 января 2006 г., уплаченная указанными налогоплательщиками в соответствующем налоговом периоде I полугодия 2006 г., меньше суммы НДС, подлежащей вычету в соответствии с п. 10 ст. 2 Закона N 119-ФЗ, то вычету подлежит сумма НДС, не превышающая размера рассчитанной доли НДС, подлежащей вычету.
В случае если сумма НДС по товарам, принятым к учету до 1 января 2006 г., уплаченная указанным налогоплательщиком в соответствующем налоговом периоде I полугодия 2006 г., превысит сумму НДС, подлежащую вычету в соответствии с п. 10 ст. 2 Закона N 119-ФЗ, то налогоплательщик вправе произвести вычет фактически уплаченной суммы НДС. При этом перерасчет размера долей неоплаченных сумм НДС, подлежащих вычету в последующих налоговых периодах, не производится.
Таким образом, по комиссионному вознаграждению вычет производится комитентом при наличии акта и счета-фактуры комиссионера.
Пример 13. Комиссионер в июле 2006 г. реализовал товары комитента на сумму 118 000 руб., включая НДС — 18 000 руб. Согласно условиям договора комиссионное вознаграждение составляет 10% от стоимости отгруженных товаров.
Акт подписан 31 июля 2006 г. Сумма комиссионного вознаграждения — 11 800 руб., в том числе НДС — 1800 руб.
Следовательно, в учете комитента комиссионное вознаграждение будет начислено 31 июля проводками:
Дебет 44 Кредит 76
— 10 000 руб. — включено в расходы на продажу комиссионное вознаграждение;
Дебет 19 Кредит 76
— 1800 руб. — выделен НДС;
Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 19
— 1800 руб. — принят к вычету НДС по комиссионному вознаграждению.
По приобретенному комиссионером товару комитент имеет право на вычет НДС, если право собственности на товар перешло к комитенту (товары приняты на учет) и имеется в наличии счет-фактура, выставленный комиссионером.
Пример 14. Комитент перечислил комиссионеру 200 000 руб. на покупку материалов.
Комиссионер приобрел материалы для комитента на сумму 118 000 руб., включая НДС — 18 000 руб. Право собственности на товары перешло к комитенту, следовательно, НДС по материалам может быть принят к вычету в полном размере, независимо от факта оплаты этих товаров комиссионером.
В учете комиссионера отражаются следующие проводки:
Дебет 10 Кредит 76
— 100 000 руб. — оприходованы материалы на основании отчета комиссионера;
Дебет 19 Кредит 76
— 18 000 руб. — выделен НДС на основании счета-фактуры, выставленного комиссионером;
Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 19
— 18 000 руб. — НДС по материалам принят к вычету.
Исчисление НДС при получении авансов
В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 154 НК РФ (в ред. Закона N 119-ФЗ) суммы оплаты, частичной оплаты, полученной в счет предстоящих поставок товаров, включаются в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость в том периоде, в котором данные авансовые платежи были получены. Следовательно, налогоплательщик при получении оплаты, частичной оплаты должен увеличить на них налоговую базу периода получения данных платежей.
Следует отметить, что фактически порядок налогообложения авансов не изменился, изменилось лишь нормативное обоснование. Ранее налогоплательщики включали суммы авансов в налоговую базу на основании пп. 1 п. 1 ст. 162 НК РФ как суммы, связанные с расчетами по оплате товаров (работ, услуг); теперь основанием увеличения налоговой базы на эти суммы является п. 1 ст. 154 и п. 1 ст. 167 НК РФ — дата получения предоплаты признается моментом определения налоговой базы.
В том случае, когда сторонами заключен договор комиссии на продажу товара, товар комиссионером еще не отгружен, но от покупателей поступили денежные средства на расчетный счет комиссионера в порядке предоплаты, с суммы аванса комитент должен исчислить и уплатить в бюджет НДС.
Таким образом, комитент обязан начислить и уплатить НДС, ведь поступившие денежные средства принадлежат ему. Основанием для начисления является отчет комиссионера.
Но не только у комитента возникает обязанность начисления НДС. Если комиссионер имеет право на удержание вознаграждения из выручки, то при получении аванса от покупателя он получает и аванс по своему вознаграждению. Таким образом, он также обязан начислить и уплатить НДС.
Налоговые органы неоднократно разъясняли, что комиссионер обязан начислить НДС с доли, приходящейся на его вознаграждение.
При этом с сумм авансовых платежей, поступивших на счет комиссионера от покупателей товаров, комитент должен исчислить НДС в полном объеме, без исключения доли вознаграждения, причитающегося комиссионеру.
Пример 15. Комиссионер ООО «Лимон» реализует товары комитента ЗАО «Апельсин». Под поставку товаров от покупателей получен аванс в сумме 118 000 руб. Согласно условиям договора комиссионер имеет право на удержание вознаграждения, которое составляет 10% от стоимости реализованных товаров (11 800 руб., в том числе НДС — 1800 руб.).
Себестоимость товаров — 50 000 руб.
В бухгалтерском учете комитента ЗАО «Апельсин» будут сделаны следующие проводки:
Дебет 45 Кредит 41
— 50 000 руб. — отгружены товары;
Дебет 76 Кредит 62-2
— 118 000 руб. — получен аванс на счет комиссионера;
Дебет 62-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
— 18 000 руб. — начислен НДС с аванса;
Дебет 76 Кредит 90-1
— 118 000 руб. — отражена реализация товара;
Дебет 90-3 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
— 18 000 руб. — начислен НДС;
Дебет 90-2 Кредит 45
— 50 000 руб. — списана себестоимость реализованного товара;
Дебет 62-2 Кредит 76
— 118 000 руб. — зачтен аванс;
Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 62-2
— 18 000 руб. — принят к вычету НДС, начисленный ранее с аванса;
Дебет 44 Кредит 76
— 10 000 руб. — начислено комиссионное вознаграждение;
Дебет 19 Кредит 76
— 1800 руб. — выделен НДС с суммы комиссионного вознаграждения;
Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 19
— 1800 руб. — НДС по комиссионному вознаграждению принят к вычету;
Дебет 51 Кредит 76
— 106 200 руб. (118 000 — 11 800) — получена выручка от комиссионера.
В бухгалтерском учете комиссионера ООО «Лимон» будут сделаны следующие проводки:
Дебет 004
— 118 000 руб. — приняты на комиссию товары комитента;
Дебет 51 Кредит 76
— 118 000 руб. — получен аванс от покупателей товаров;
Дебет 76 Кредит 62-2
— 11 800 руб. — выделен аванс по комиссионному вознаграждению;
Дебет 62-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
— 1800 руб. — начислен НДС с аванса;
Дебет 62 Кредит 76
— 118 000 руб. — отгружен товар покупателю;
Кредит 004
— 118 000 руб. — списан товар с забалансового счета;
Дебет 76 Кредит 62
— 118 000 руб. — зачтен аванс, полученный от покупателя;
Дебет 76 Кредит 90-1
— 11 800 руб. — начислено комиссионное вознаграждение;
Дебет 90-3 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
— 1800 руб. — начислен НДС с выручки от реализации;
Дебет 62-2 Кредит 76
— 11 800 руб. — зачтен аванс, приходящийся на комиссионное вознаграждение;
Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 62-2
— 1800 руб. — принят к вычету НДС, начисленный ранее с аванса;
Дебет 76 Кредит 51
— 106 200 руб. — перечислена выручка комитенту.
Аналогичная ситуация у комиссионера возникает и при получении денежных средств от комитента на покупку товаров. В налоговую базу по НДС у комиссионера включается сумма аванса, полученная в счет оказания посреднических услуг. Аналогичная точка зрения неоднократно высказывалась сотрудниками налоговых органов, в частности, УМНС России по г. Москве от 4 марта 2002 г. N 24-11/9577.
Пример 16. ЗАО «Сатурн» поручило ООО «Плутон» приобрести материалы, для чего перечислило комиссионеру 300 000 руб. Согласно условиям договора комиссии, комиссионер имеет право удержать вознаграждение из средств комитента, которое составляет 11 800 руб., включая НДС — 1800 руб.
ООО «Плутон» приобрело материалы на сумму 236 000 руб., включая НДС — 36 000 руб.
В бухгалтерском учете комиссионера эти операции отражены проводками:
Дебет 51 Кредит 76
— 300 000 руб. — получены денежные средства комитента на покупку материалов;
Дебет 76 Кредит 62-2
— 11 800 руб. — отражено получение аванса в сумме комиссионного вознаграждения;
Дебет 62-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
— 1800 руб. — начислен НДС с аванса;
Дебет 76 Кредит 60
— 236 000 руб. — отражена задолженность перед поставщиком товаров, приобретенных для комитента;
Дебет 007
— 236 000 руб. — приняты на ответственное хранение товары комитента;
Дебет 60 Кредит 51
— 236 000 руб. — оплачены приобретенные материалы;
Дебет 76 Кредит 90-1
— 11 800 руб. — начислено комиссионное вознаграждение;
Дебет 90-3 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
— 1800 руб. — начислен НДС с выручки;
Дебет 62-2 Кредит 76
— 11 800 руб. — зачтен аванс;
Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 62-2
— 1800 руб. — принят к вычету НДС с аванса;
Кредит 007
— 236 000 руб. — материалы переданы комитенту;
Дебет 76 Кредит 51
— 52 200 руб. (300 000 — 11 800 — 236 000) — остаток неизрасходованных средств возвращен комитенту.
Однако не всегда в договоре комиссии предусмотрен размер комиссионного вознаграждения в виде фиксированной суммы или определенного процента. Нередко бывает, что вознаграждение определяется дополнительным соглашением сторон в конце месяца по результатам работы комиссионера или устанавливается в качестве разницы между ценой, установленной комитентом, и фактической ценой покупки или продажи товаров.
Как в такой ситуации определить сумму полученного аванса, ведь в момент получения денежных средств от покупателей или комитента размер вознаграждения еще не установлен?
Во избежание разногласий с налоговыми органами в договоре комиссии можно предусмотреть какую-либо фиксированную минимальную сумму или ставку комиссионного вознаграждения.
Например, можно указать, что комиссионное вознаграждение определяется сторонами дополнительным соглашением в конце каждого месяца, но не может быть меньше 5% от стоимости реализованного товара. Или можно отметить, что комиссионное вознаграждение определяется как разница между максимальной ценой, установленной комитентом, и фактической ценой покупки, но может быть меньше 1000 руб.
В таком случае именно минимальная сумма комиссионного вознаграждения и будет считаться авансом комиссионера при получении предварительной оплаты от покупателей или комитента.
Однако некоторые налогоплательщики считают начисление НДС с полученного в виде аванса комиссионного вознаграждения необоснованным, и суды нередко их поддерживают. Например, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 25 февраля 2004 г. по делу N А19-12348/03-43-Ф02-484/04-С1 отметил, что нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (ст. ст. 966, 1005, 1011 ГК РФ) предусмотрено, что как товар, так и денежные средства, поступившие к комиссионеру, являются собственностью комитента. Комиссионеру принадлежит только комиссионное вознаграждение, выплаченное по договору.
Таким образом, налоговая база по налогу на добавленную стоимость возникает у комиссионера только в момент получения комиссионного вознаграждения, то есть после отгрузки товаров. В связи с чем доначисление налоговыми органами налога на добавленную стоимость с сумм авансовых платежей, поступивших на его расчетный счет для комитента, неправомерно.
Мнение автора по данному вопросу следующее. Законом предусмотрено начисление НДС с полученных авансов (ст. 154 НК РФ). Поэтому НДС с суммы комиссионного вознаграждения начислять следует.

Как рассчитать и выплатить вознаграждение по договору комиссии

Любой комитент стремится снизить расходы на оплату услуг комиссионера. Чтобы одновременно избежать необоснованных затрат и обезопасить себя от возможных рисков, в договоре комиссии необходимо правильно сформулировать условие о комиссионном вознаграждении. Например, нужно настоять на том, чтобы вознаграждение выплачивалось только после исполнения комиссионером своих обязательств. Если комиссионер предложит включить в договор условие об уплате аванса, то надо понимать, что в таком случае комитент будет рисковать своими денежными средствами.

Комитент будет нести риск и в том случае, если он поручит комиссионеру вести расчеты с третьими лицами, самостоятельно исчислять сумму вознаграждения и удерживать ее из полученных средств. Вместе с тем, такое условие договора упростит порядок расчетов между сторонами договора комиссии.

Наконец комитент должен учесть, что если в договоре не сформулировать условие о вознаграждении за делькредере, то комиссионер не будет отвечать за нарушения со стороны третьих лиц.

Почему договор комиссии должен содержать условие о вознаграждении

По договору комиссии комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Другими словами, договор комиссии является возмездным. Это императивное правило: стороны не могут сформулировать условие о безвозмездном характере договора.

Юрист организации-комитента должен проследить за тем, чтобы договор комиссии содержал условие о размере вознаграждения и условие о порядке уплаты вознаграждения. Лишь в этом случае интересы комитента будут наилучшим образом защищены.

Если договор не будет содержать таких условий, то это может повлечь одно из следующих негативных последствий.

1. Договор комиссии будет считаться незаключенным. Это негативное последствие наступит только в том случае, когда условие о вознаграждении будет существенным условием договора.

По закону единственное существенное условие договора комиссии – это условие о предмете (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Однако иногда суды указывают на наличие еще одного существенного условия, предусмотренного Гражданским кодексом РФ, – условия о вознаграждении (постановления ФАС Центрального округа от 29 июня 2011 г. по делу № А68-6922/10, ФАС Волго-Вятского округа от 28 февраля 2011 г. по делу № А29-5464/2010, ФАС Московского округа от 31 января 2007 г. № КГ-А40/13752-06 по делу № А40-35852/06-52-243). Вряд ли такие указания судов стоит расценивать как основание считать условие о награде существенным условием договора комиссии в силу закона. В то же время нельзя говорить и о наличии единообразной практики по вопросу о существенных условиях комиссионного соглашения.

Кроме того, условие о вознаграждении считается существенным в случае, когда в ходе переговоров одна из сторон договора предложила формулировку этого условия или заявила о необходимости согласовать награду. В такой ситуации договор не будет считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют условие о вознаграждении либо сторона, предложившая это условие или заявившая о согласовании награды, не откажется от своего предложения (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее – информационное письмо № 165).

Если стороны не согласовали существенные условия договора, то он является незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 1 информационного письма № 165). Вместе с тем, суд может признать договор комиссии заключенным, но при этом переквалифицировать его в другой договор. Это означает, что к отношениям сторон будут применяться не правила главы 51 Гражданского кодекса РФ, а правила, регулирующие иной договор (например, договор купли-продажи).

Пример из практики: суд переквалифицировал договор комиссии в договор купли-продажи, поскольку стороны не согласовали существенные условия: условие о предмете и условие о вознаграждении

ООО «О.» передало товар индивидуальному предпринимателю С. Предприниматель С. не оплатил товар в полном размере. ООО «О.» предъявило требования о взыскании задолженности по оплате товара и о взыскании неустойки за просрочку оплаты.

Довод ответчика: между сторонами заключен договор комиссии. Стороны в устной форме договорились о том, что комиссионер оплачивает товар только после его реализации. Поскольку часть товара реализовать не удалось, то у комитента не возникло право требования оплаты.

Суд не согласился с доводом ответчика. По мнению суда, существенными условиями договора комиссии являются условие о предмете и условие о вознаграждении. Стороны не согласовали такие условия, поэтому не заключили договор комиссии. Следовательно, к отношениям сторон нельзя применить нормы Гражданского кодекса РФ, регулирующие комиссию. В итоге суд квалифицировал соглашение сторон как договор купли-продажи и удовлетворил требования истца по правилам пункта 3 статьи 486 Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 февраля 2011 г. по делу № А29-5464/2010).

2. Договор комиссии будет считаться заключенным, однако расчет вознаграждения окажется затруднительным. Так, закон устанавливает, что при отсутствии в договоре условия о вознаграждении действуют правила пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (абз. 2 п. 1 ст. 991 ГК РФ). Это означает, что комиссионер сможет получить сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. Установить размер такой суммы, вероятнее всего, удастся лишь в суде. Если комиссионер сможет обосновать заявленные требования, то комитент будет вынужден уплатить вознаграждение, превышающее по размеру ожидаемые расходы на оплату услуг посредника. Чтобы избежать судебных разбирательств и неоправданных расходов, в договор комиссии нужно включить условие о вознаграждении.

Как сформулировать условие о размере вознаграждения

При заключении договора комиссии стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения комиссионера, поскольку закон прямо не предписывает делать это определенным образом. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Так, стороны вправе установить, что вознаграждение комиссионера – это:

  • твердая сумма, указанная в договоре;
  • процент от суммы сделки, заключенной комиссионером с третьим лицом (т. е. во исполнение договора);
  • разница между суммой сделки, установленной в договоре комиссии, и суммой сделки, заключенной во исполнение договора.

Чтобы выбрать тот или иной способ, комитент должен оценить все преимущества и риски применительно к конкретной ситуации.

Совет: при формулировке условия о размере вознаграждения (независимо от способа определения размера) имеет смысл указать, что в состав награды включается сумма НДС. Например: «Вознаграждение комиссионера составляет 5% от суммы совершенной сделки (в том числе НДС – 18%)».

Если этого не сделать, возникнет риск того, что, помимо вознаграждения, комитент будет вынужден отдельно выплатить комиссионеру сумму НДС.

Вознаграждение как твердая сумма

Преимущество такого условия в том, что размер вознаграждения известен заранее. Другими словами, комитент изначально знает, какую именно сумму он должен перечислить комиссионеру.

Помимо этого рассматриваемое условие предоставляет комитенту возможность получить дополнительную прибыль. Право требовать с комиссионера дополнительную денежную сумму возникает тогда, когда комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора. В этом случае дополнительная выгода должна делиться между комитентом и комиссионером пополам (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Вместе с тем, стороны вправе установить другой порядок распределения прибыли.

Вознаграждение как процент от суммы сделки

По такому условию размер вознаграждения зависит от суммы сделки: чем выше сумма, тем больше прибыль посредника (и наоборот). Следовательно, комиссионер заинтересован в заключении сделок на более выгодных для комитента условиях. Но прежде чем сформулировать рассматриваемое условие в договоре, комитенту нужно обратить внимание на два момента.

Во-первых, такое условие имеет смысл использовать, только если договор комиссии направлен на реализацию товара, а не на его приобретение от третьих лиц. Ведь в последнем случае не совпадут интересы комитента и комиссионера: комитенту будет выгодно приобрести товар по более низкой цене, а комиссионер попытается купить товар по более высокой цене (так как исходя из этой цены будет рассчитываться размер его вознаграждения).

Во-вторых, в зависимости от конкретной ситуации вознаграждение как процент от суммы сделки может оказаться больше по размеру, чем вознаграждение как твердая сумма. Поэтому перед заключением договора комиссии комитент должен решить, что будет выгоднее: уплатить процент от сделки или твердую сумму вознаграждения.

Пример принятия решения о том, как сформулировать условие о размере вознаграждения

Предположим, комиссионер обязан реализовать товар комитента. Для этого комиссионеру необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.

Комиссионер предлагает комитенту выбрать одну из формулировок условия о размере вознаграждения:

  • «Вознаграждение комиссионера составляет 60 тыс. руб. (твердая сумма);
  • «Вознаграждение комиссионера составляет 7 процентов от суммы договора купли-продажи».

Руководство организации, выступающей в роли комитента, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения.

На первый взгляд, выгоднее установить вознаграждение как твердую сумму. Ведь вознаграждение как процент окажется больше твердой суммы (7% от 1 млн руб. – это 70 тыс. руб.). Следовательно, комитент сэкономит 10 тыс. руб., если уплатит твердую сумму.

Предположим теперь, что комитент постоянно работает через одного и того же комиссионера. Этот посредник всегда заключает сделки на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора. В таком случае лучше установить вознаграждение как процент от суммы сделки. Это поможет комитенту получить дополнительную прибыль.

Пример: комиссионер продает товар по более выгодной цене – 1,3 млн руб. Вознаграждение составит 91 тыс. руб. (7% от 1,3 млн руб.). В итоге комитент получит 1 млн 209 тыс. руб. Если бы стороны установили вознаграждение как твердую сумму, то комитент получил бы по договору комиссии 1 млн 90 тыс. руб. (1 300 000 руб. – 60 000 руб. – 150 000 руб. (половина дополнительной выгоды) = 1 090 000 руб.). То есть прибыль комитента оказалась бы почти на 120 тыс. руб. меньше.

Вознаграждение как разница между суммами сделки

Преимущество этого условия – комитент либо вовсе не тратит свои средства на оплату услуг комиссионера (если договор направлен на реализацию товара), либо выплачивает вознаграждение в пределах суммы, за которую готов купить ту или иную вещь (если договор направлен на приобретение товара). Размер вознаграждения зависит от действий посредника. Например, комиссионер должен реализовать товар по более высокой цене либо приобрести товар по более низкой цене по сравнению с указанной в договоре. Разница между ценой, указанной в договоре комиссии, и ценой реализованного (приобретенного) товара будет составлять вознаграждение комиссионера.

Недостаток – комитент не может рассчитывать на получение дополнительной прибыли. Не действуют правила о распределении дополнительной выгоды.

Как сформулировать условие о порядке уплаты вознаграждения

Формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения зависит от того, как стороны определили размер вознаграждения.

1. Порядок уплаты вознаграждения, установленного в твердой сумме

Если стороны договора комиссии определили размер вознаграждения как твердую сумму, то нужно указать, с какого момента комитент обязан ее заплатить. Так, в договоре можно установить, что вознаграждение выплачивается:

  • после исполнения комиссионером своих обязательств (заключения договора с третьим лицом, представления отчета, передачи имущества комитенту);
  • до начала исполнения договора (авансирование комиссионера);
  • в соответствии с иным порядком расчетов (например, выплата вознаграждения по частям).

Наиболее предпочтителен первый вариант, поскольку комитенту выгоднее уплатить вознаграждение после исполнения комиссионного поручения. В противном случае (т. е. при выплате аванса) комитент рискует своими денежными средствами. Ведь если комиссионер, получивший аванс, не исполнит обязательство и не возвратит денежные средства, то комитент будет вынужден обратиться в суд.

Нужно учесть, что по общему правилу уплата вознаграждения не зависит от результата договора. Другими словами, комиссионер отвечает за заключение сделки, а не за исполнение ее третьим лицом (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Поэтому комитент обязан выплатить вознаграждение независимо от того, получил ли он результат. Иные правила действуют в случае, если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

Кроме этого, комитенту необходимо обратить внимание на условие о порядке распределения дополнительной выгоды. Такой порядок будет применяться тогда, когда комиссионер совершит сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора комиссии. Если в договор не включить условие о распределении дополнительной выгоды, то в случае получения такой выгоды будут действовать общие правила, установленные законом (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Эти правила соответствуют интересам комитента: комиссионер будет обязан перечислить комитенту половину дополнительной выгоды. Другими словами, комитент сможет получить дополнительную прибыль.

Пример из практики: поскольку стороны не установили порядок распределения дополнительной выгоды, суд применил правила статьи 992 Гражданского кодекса РФ. В итоге суд взыскал с посредника половину сэкономленных средств

ОАО «О.» (принципал) заключило с ООО «Р.» (агент) договор агентирования. ООО «Р.» обязалось заключить с третьим лицом (поставщиком) договор поставки электроэнергии. При этом посредник действовал как комиссионер: должен был совершить сделку от своего имени, но за счет клиента.

Стороны агентского договора установили максимальную цену электроэнергии. Однако ООО «Р.» заключило договор поставки по более низкой цене. ОАО «О.» потребовало перечислить половину сэкономленных средств. Поскольку агент требование не исполнил, принципал обратился в суд с иском о взыскании спорной суммы.

Суд решил, что ответчик заключил договор поставки на более выгодных условиях по сравнению с условиями агентского договора. Следовательно, сэкономленные денежные средства – это дополнительная выгода. Стороны договора не предусмотрели порядок распределения такой выгоды. По общему правилу ее необходимо разделить пополам между комиссионером и комитентом (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). В итоге суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2011 г. № КГ-А40/16777-10-П по делу № А40-14071/09-131-156).

Вместе с тем, стороны вправе предусмотреть иной порядок распределения дополнительной выгоды (законом это не запрещено). Так, комиссионер может настаивать на включении в договор условия о том, чтобы полученная выгода в полном размере поступала в его собственность. Это условие не позволит комитенту получить дополнительную прибыль. С другой стороны, комитент вправе настаивать на закреплении иного порядка, по которому единственным собственником дополнительной выгоды будет считаться организация-клиент. Однако такое условие будет противоречить интересам посредника, поэтому комиссионер вероятнее всего откажется от заключения договора.

Следовательно, комитент должен:

  • либо проверить, что в договоре не закреплен порядок распределения дополнительной выгоды. При отсутствии такого порядка комитент сможет претендовать на половину полученной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ);
  • либо согласовать порядок распределения дополнительной выгоды, который бы соответствовал интересам обеих сторон. Например, 40 процентов от полученной выгоды поступает в собственность комиссионера, а 60 процентов перечисляется комитенту.

2. Порядок уплаты вознаграждения, установленного в виде процента или разницы

Если стороны определили размер вознаграждения как процент от суммы сделки или как разницу между суммами сделки, то формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения будет зависеть от того, кто ведет расчеты с третьими лицами – комиссионер или комитент.

Как правило, по договору комиссии расчеты с третьими лицами ведет комиссионер. В таком случае условие о порядке уплаты вознаграждения можно сформулировать одним из двух способов.

1. Комиссионер передает комитенту все денежные средства (иное имущество), поступившие от третьего лица. После этого комитент рассчитывает и перечисляет комиссионеру сумму вознаграждения.

Преимущество такого способа в том, что комитент защищает себя от возможных нарушений со стороны комиссионера. Например от того, что комиссионер не сможет удержать денежные средства или самостоятельно рассчитать сумму вознаграждения. Недостаток в том, что между сторонами возникает достаточно сложный порядок расчетов.

2. Комиссионер передает комитенту денежные средства (иное имущество) за вычетом суммы вознаграждения. Другими словами, комиссионер самостоятельно рассчитывает и получает вознаграждение.

Очевидно, что в этом случае порядок расчетов между сторонами значительно упрощается. Вместе с тем, возникает риск нарушений со стороны комиссионера. Например, комиссионер может неправильно рассчитать сумму вознаграждения, в результате чего комитент будет вынужден предъявить требование о взыскании неосновательного обогащения.

Если по договору комиссии расчеты с третьими лицами ведет комитент, то он обязан перечислить вознаграждение после того, как комиссионер совершит сделку (сделки) с третьим лицом. В случае закрепления в договоре условия о делькредере стороны могут установить, что комитент уплачивает вознаграждение после поступления средств от третьего лица.

Как сформулировать условие о вознаграждении за ручательство (делькредере)

Если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), то в договоре комиссии необходимо сформулировать условие о вознаграждении за такое ручательство (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

При отсутствии в договоре такого условия ручательство считается непринятым. Другими словами, комиссионер не будет отвечать за неисполнение сделки третьим лицом.

Пример из практики: суд посчитал, что стороны не согласовали условие о ручательстве, поскольку не установили размер вознаграждения за ручательство

ОАО «Н.» (комитент) заключило с ООО «К.» (комиссионер) договор комиссии с целью продажи продукции комитента. Договор содержал условие о ручательстве комиссионера за исполнение сделки третьими лицами (покупателями).

Комитент посчитал, что покупатель не исполнил обязательство надлежащим образом. По этой причине ОАО «Н.» предъявило к комиссионеру иск о взыскании задолженности.

Суд решил, что комиссионер не должен отвечать за неисполнение сделки третьим лицом. Обоснование – стороны не сформулировали условие о вознаграждении за ручательство. Договор комиссии предусматривал, что размер такого вознаграждения будет установлен в дополнительном соглашении. Однако стороны не подписали это соглашение. Следовательно, они не согласовали условие о ручательстве. Поэтому комиссионер должен отвечать лишь за заключение сделки, а не за неисполнение ее третьим лицом (п. 1 ст. 993 ГК РФ). В итоге суд не удовлетворил требование истца (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30 января 2006 г. № А28-4693/2005-99/4).

Таким образом, закон устанавливает, что принятие ручательства (т. е. дополнительного риска) предполагает дополнительное вознаграждение.

Стороны договора комиссии должны сформулировать следующие условия.

1. Условие о размере дополнительного вознаграждения. Размер вознаграждения желательно установить в твердой сумме. При определении конкретной суммы комитенту нужно исходить из того, что дополнительное вознаграждение должно быть соразмерно дополнительному риску.

Пример принятия решения о размере дополнительного вознаграждения

Предположим, стороны заключили договор комиссии с целью реализации товара. Комиссионное вознаграждение составляет 100 тыс. руб. Комиссионер предлагает включить в договор условие о ручательстве за исполнение сделки третьим лицом (покупателем). Руководство организации, выступающей в роли комитента, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения. Рассмотрим две ситуации.

Ситуация 1. Комитенту известно, что комиссионер регулярно работает через одного и того же покупателя. По всем предыдущим сделкам не было нарушений со стороны этого покупателя.

Комиссионер предлагает установить дополнительное вознаграждение в размере 30 тыс. руб.

Вывод: нужно требовать уменьшения размера дополнительного вознаграждения либо вовсе отказаться от включения в договор условия о ручательстве. Это объясняется тем, что риск неисполнения сделки покупателем крайне невелик. Следовательно, нет необходимости переплачивать за такой риск.

Ситуация 2. Комитент сомневается в том, что покупатель исполнит обязательство надлежащим образом. Например, комитенту нужно реализовать товар среди иностранных приобретателей, с которыми ни комитент, ни комиссионер ранее не работали.

Комиссионер предлагает установить дополнительное вознаграждение в размере 30 тыс. руб.

Вывод: размер дополнительного вознаграждения соответствует интересам комитента. Ведь в данном случае риск неисполнения сделки третьим лицом достаточно велик. Поэтому комитенту лучше обезопасить себя от наступления такого риска и выплатить вознаграждение за делькредере.

Вопрос: можно ли при формулировке условия о ручательстве установить, что комиссионное вознаграждение включает в себя вознаграждение за делькредере?

Ответ: нет, нельзя.

Договор комиссии должен содержать прямое указание на размер дополнительного вознаграждения (п. 1 ст. 991 ГК РФ). В противном случае условие о ручательстве будет считаться несогласованным (т. е. комиссионер не будет отвечать за неисполнение сделки третьим лицом).

Пример из практики: суд решил, что стороны не согласовали условие о ручательстве, поскольку включили вознаграждение за делькредере в состав комиссионного вознаграждения

ОАО «Р.» (принципал) заключило с ОАО «П.» (агент) агентский договор, направленный на совершение комплекса юридических и фактических действий. Агент обязался действовать от своего имени (т. е. как комиссионер). Стороны установили агентское вознаграждение за исполнение агентом всех своих договорных обязательств, в том числе и за принятие на себя делькредере.

Агент посчитал, что принципал, помимо агентского вознаграждения, должен выплатить награду за делькредере. Причем сумма дополнительного вознаграждения должна быть равной сумме агентского вознаграждения. Поскольку ОАО «Р.» отказалось выплачивать дополнительную награду, агент обратился в суд с требованием о взыскании вознаграждения за делькредере.

Довод ответчика: сумма агентского вознаграждения включает в себя награду за делькредере. Поскольку принципал перечислил всю сумму вознаграждения, его обязательства исполнены надлежащим образом.

Суды первой и апелляционной инстанций согласились с доводом ответчика и отказали истцу в удовлетворении иска.

Суд кассационной инстанции также отказал агенту в удовлетворении требований, однако привел другую аргументацию. Суд указал, что размер вознаграждения за делькредере необходимо прямо установить в договоре (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Условие договора о том, что агентское вознаграждение включает в себя награду за делькредере, не позволяет определить размер и порядок выплаты дополнительного вознаграждения. Следовательно, стороны не согласовали условие о ручательстве (постановление ФАС Северо-Западного округа от 31 января 2012 г. по делу № А56-75196/2010).

2. Условие о порядке уплаты дополнительного вознаграждения. В договоре можно установить, что такое вознаграждение выплачивается:

  • до начала исполнения договора;
  • после исполнения обязательств по договору комиссии (в том числе после исполнения обязательств третьими лицами). Такое условие наиболее предпочтительно, поскольку комитенту выгоднее уплатить вознаграждение после исполнения комиссионного поручения.

Внимание! Порядок уплаты вознаграждения за ручательство и порядок уплаты комиссионного вознаграждения необходимо сформулировать независимо друг от друга.

Порядок уплаты дополнительного вознаграждения не должен зависеть от порядка уплаты основного вознаграждения. Например, нежелательно включать в договор следующее условие: «Вознаграждение за ручательство уплачивается в том же порядке, что и комиссионное вознаграждение». Приведенная формулировка может повлечь спор между сторонами.

Пример негативных последствий, вызванных неточной формулировкой условия о порядке уплаты дополнительного вознаграждения

По договору комиссии комиссионер должен заключить три сделки. Комиссионное вознаграждение составляет 5 процентов от суммы каждой сделки. Условие о порядке уплаты вознаграждения сформулировано следующим образом: «Комиссионер перечисляет комитенту все денежные средства, поступившие от третьего лица по каждой из заключенных сделок. Комитент выплачивает вознаграждение, равное 5% от поступившей суммы».

Стороны решили включить в договор условие о ручательстве. Вознаграждение за ручательство составило 10 тыс. руб. (твердая сумма). Условие о порядке уплаты стороны сформулировали следующим образом: «Вознаграждение за ручательство уплачивается в том же порядке, что и комиссионное вознаграждение».

Предположим, комиссионер получил средства по первой сделке и перечислил их комитенту. В свою очередь комитент перечислил комиссионное вознаграждение (5% от поступившей суммы) и дополнительное вознаграждение (10 тыс. руб.). После получения средств по второй сделке возник спор: вправе ли комиссионер снова получить вознаграждение за ручательство. С одной стороны это твердая сумма; с другой стороны порядок уплаты аналогичен порядку уплаты основного вознаграждения (т. е. за каждую сделку).

Чтобы избежать таких противоречий, необходимо четко сформулировать порядок уплаты дополнительного вознаграждения.

После проведения документ сделал проводки на поступление товаров – по дебету счета 002, при этом счет кредита не указан, так как товары поставлены на забалансовый учет. Также сформированы бухгалтерские проводки по расчетам с комитентом и поставщиком.

Отчет комитенту в 1С 8.3

Этот документ программы 1C служит для отражения оказанной комиссионной услуги и расчета вознаграждения. Отчет комитенту можно оформлять и до передачи товаров. Документ доступен в разделе «Покупки» (Покупки – Отчеты комитентам). Создадим новый документ, выбрав вид «Отчет о закупках».

На вкладке «Главное» укажем комитента и договор. Поскольку в договоре уже был выбран способ расчета вознаграждения, в документе он заполнен автоматически. В поле «Услуга по вознаграждению» следует выбрать услугу из справочника «Номенклатура», при необходимости создав новую (не забывайте указывать вид номенклатуры «Услуга»).

Счет доходов по оказанной услуге заполнен автоматически. Если организация использует номенклатурные группы, необходимо также указать нужную номенклатурную группу (субконто счета 90.01).

Для занесения закупленных товаров и расчета вознаграждения нужно перейти на вкладку «Товары и услуги». Этот раздел можно заполнить и автоматически по кнопке «Заполнить». Выбираем «Заполнить закупленными по договору».

В верхней части появилась строка с указанием поставщика товаров и документа поступления, в нижней – строки с товарами. По каждой позиции проставлена цена закупки и рассчитано вознаграждение. (Если в команде заполнения нажать «Заполнить по поступлению» или «Добавить из поступления», то нужно будет выбрать документ поступления вручную).

После занесения товаров общая сумма вознаграждения отобразится на вкладке «Главное». Там же можно выписать счет-фактуру на комиссионное вознаграждение. Проведем документ, он формирует проводки по оказанию комиссионной услуги. По кнопке «Печать» можно вывести на печать формы акта об оказании услуг и отчета комитенту, а также счета-фактуры и УПД.

Договор комиссии: важные нюансы

Из этой статьи вы узнаете:

  • какие условия нужно включить в договор комиссии;
  • как определить размер вознаграждения комиссионера;
  • когда можно привлечь субкомиссионера;
  • что следует отразить в отчете комиссионера.

Что можно сделать на практике: при составлении договора комиссии учесть наши рекомендации, чтобы избежать возможных разногласий.

Суть договора комиссии

Договор комиссии относится к числу посреднических договоров. Предметом договора комиссии является оказание посреднических услуг по заключению сделок. Это могут быть любые сделки, не противоречащие требованиям действующего законодательства. Применяется договор комиссии чаще всего в торговых операциях.

Договорные отношения в сфере комиссионной деятельности регулируются Гражданским кодексом (далее – ГК) (гл. 69, ст. 1011–1028) с учетом особенностей, предусмотренных нормами Хозяйственного кодекса (далее – ХК).

Согласно ст. 1011 ГК по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению второй стороны (комитента) за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Например, комиссионер берется продать товар комитента или, наоборот, приобрести для него товар. Важный нюанс! В комиссионных отношениях участвует третье лицо, с которым комиссионер заключает сделку в интересах комитента. Однако этот третий не становится стороной договора комиссии. Допустим, комитент поручил комиссионеру продать товар, а комиссионер, действуя в рамках договора комиссии, нашел покупателя. С этим покупателем комиссионер заключает договор купли-продажи от своего имени.

Итак, выделим главные особенности договора комиссии:

  • комиссионер действует в интересах комитента, но от собственного имени;
  • в комиссионных отношениях участвуют, как правило, три стороны: комитент (выдает поручение), комиссионер (выполняет поручение) и третье лицо, с которым комиссионер заключает сделку от своего имени, но в интересах комитента;
  • комитент и третье лицо не отвечают один перед другим, со всеми претензиями они обращаются к комиссионеру;
  • комиссионер не отвечает перед комитентом за выполнение договора, заключенного с третьим лицом, если иное не установлено договором комиссии. Что имеется в виду под «иным»? В договоре комиссии стороны могут установить делькредере, то есть поручительство комиссионера перед комитентом за исполнение третьим лицом своих обязательств по сделке.
  • товар, который поступил от комитента и находится у комиссионера или приобретен им для комитента, является собственностью комитента (ст. 1018 ГК);
  • комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за оказанные услуги (ст. 1013 ГК).

Форма договора

Специальных требований к форме договора комиссии действующее законодательство не содержит, поэтому следует руководствоваться ст. 208 ГК. Договор комиссии должен быть заключен в письменной форме, по желанию сторон или по требованию одной из сторон может быть удостоверен нотариально. Однако идти к нотариусу не обязательно, так как это право сторон, а не обязанность.

Существенные условия договора

Статья 1012 ГК определяет, что договор комиссии может быть заключен:

  • на определенный срок или без определения срока его действия;
  • с определением или без определения территории его исполнения (например, комиссионер должен выполнить поручение комитента на определенной территории, то есть распространить товар комитента на определенном рынке);
  • с условием или без условия относительно ассортимента товаров (например, комитент поручил комиссионеру приобрести для него товар по перечню);
  • с условием, которое ограничивает право заключать договоры комиссии с другими лицами (например, комиссионер не может представлять интересы другого комитента с аналогичным товаром, тем самым устраняется возможная конкуренция).

Кроме того, как и любой другой хозяйственный договор, договор комиссии должен содержать существенные условия. В данном случае это предмет; цена; срок действия договора; условие о том, какое имущество комиссионер должен продать или купить (ст. 180 ХК).

Обязательно включите в договор комиссии условие о вознаграждении комиссионера.

Важный нюанс! Следует разграничивать понятия «цена договора» и «сумма комиссионного вознаграждения». Как правило, сумма комиссионного вознаграждения определяется в процентах от цены сделки и не влияет на цену договора комиссии (стоимость проданного или приобретенного имущества).

Комиссионное вознаграждение

Теперь подробнее поговорим о том, как установить размер вознаграждения комиссионера. Стороны вольны выбрать любой способ, поскольку законодательство на этот счет ни содержит никаких ограничений.

Приведем наиболее распространенные способы определения размера вознаграждения комиссионера:

  • в процентах от суммы сделок;
  • твердой денежной сумме;
  • твердой сумме и процентах от сделки.

Для комитента, когда речь идет о продаже его товара, выгодно установить размер вознаграждения комиссионера в процентах от суммы сделок, чтобы заинтересовать комиссионера продать товар подороже.

Важный нюанс! За комиссионером остается право получить вознаграждение, если договор комиссии не был выполнен по причинам, зависящим от комитента (ч. 4 ст. 1013 ГК). Например, если комитент в одностороннем порядке отказался от договора комиссии, он обязан оплатить услуги комиссионера (заплатить за фактически совершенные комиссионером действия).

Также комиссионер имеет право требовать от комитента возмещения расходов, связанных с выполнением договора. Поэтому рекомендуем в договоре комиссии четко зафиксировать:

  • перечень расходов комиссионера, которые подлежат возмещению;
  • порядок возврата нереализованного товара, принятого на комиссию (указать сроки возврата и документы, которые при этом оформляются).

Что будет, если в договоре комиссии не предусмотреть размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения?

В этом случае вознаграждение выплачивается после выполнения договора. А размер комиссионного вознаграждения определяется исходя из обычных цен на такие услуги (ч. 3 ст. 1013 ГК).

Во избежание конфликтных ситуаций между сторонами по этому вопросу рекомендуем указать в договоре комиссии один из двух вариантов:

  • либо вознаграждение комиссионеру выплачивается комитентом после утверждения отчета комиссионера,
  • либо комиссионер самостоятельно удерживает сумму вознаграждения из выручки, полученной от сделок.

Комиссионер продал товар по более высокой цене, нежели это предусмотрено договором комиссии. Имеет ли он право оставить разницу себе?

Все зависит от условий договора комиссии. По общему правилу (ч. 2 ст. 1014 ГК) дополнительно полученная выгода принадлежит комитенту. Однако на практике стороны могут предусмотреть в договоре, что вознаграждением комиссионера является разница между ценой, определенной в договоре, и ценой продажи товара третьим лицам. В таком случае разницу комиссионер оставляет себе в качестве вознаграждения.

Субкомиссия

По договору субкомиссии одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но в интересах комитента (ст. 1015 ГК). Обратите внимание на ряд особенностей договора субкомиссии:

  • комиссионер не имеет права заключать договор субкомиссии без согласия комитента. Поэтому если комитент не против возможного привлечения субкомиссионера, то это условие можно предусмотреть договором комиссии. Если же в договоре нет такого условия, тогда комиссионер должен будет получить письменное согласие комитента;
  • в тех случаях, когда для защиты интересов ко-митента комиссионер вынужден срочно привлечь субкомиссионера, он имеет право заключить договор субкомиссии и без согласия комитента. Однако следует письменно уведомить об этом комитента;
  • комиссионер, заключивший договор субкомиссии, все равно несет ответственность перед комитентом за выполнение договора субкомиссионером.

Отчет комиссионера

После выполнения поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет. На основании такого отчета производятся расчеты между сторонами. Комитент имеет право предъявить комиссионеру свои возражения в течение месяца со дня получения отчета (ч. 2 ст. 1022 ГК). Если за месяц возражения не поступили, отчет считается принятым.

Никаких требований к форме и содержанию отчета комиссионера не установлено. Поэтому стороны могут предусмотреть форму и содержание отчета в договоре комиссии. Во избежание разногласий рекомендуем четко прописать эти моменты в договоре, а также срок составления и утверждения отчета. На наш взгляд, в отчете комиссионера должны быть:

  • реквизиты сторон, позволяющие их идентифицировать;
  • ссылка на реквизиты договора, о выполнении которого подается отчет;
  • сведения о количестве и цене проданного (приобретенного) товара (работ, услуг);
  • размер комиссионного вознаграждения;
  • сумма расходов комиссионера, подлежащих возмещению;
  • дата составления отчета, а также подпись и печать (при наличии) комиссионера.

Кроме того, после выполнения поручения комиссионер должен передать комитенту все полученное им от третьих лиц в пользу комитента.

На практике помимо отчета комиссионер представляет комитенту также акт приемки-передачи посреднических услуг. Законодательно подача такого акта не предусмотрена. Поэтому стороны составляют акт в произвольной форме, но с обязательными реквизитами, предусмотренными для первичных документов ст. 9 Закона от 16.07.99 г. № 996-XIV.

Выводы.

1. Договор комиссии является разновидностью посреднического договора.

2. В комиссионных отношениях принимают участие комитент, комиссионер и третье лицо. При этом между комитентом и комиссионером заключается договор комиссии, а между комиссионером и третьим лицом – отдельный договор (обычно купли-продажи) в интересах комитента.

3. Собственником товара, переданного комиссионеру комитентом или приобретенного комиссионером для комитента, является комитент.

4. Комиссионер имеет право заключить договор субкомиссии при условии, что это разрешено договором комиссии. Без согласия комитента можно привлечь субкомиссионера лишь в том случае, если это необходимо для защиты интересов самого комитента. Но даже в этом случае комитента нужно незамедлительно уведомить письменно.

5. После выполнения поручения комиссионер должен представить комитенту отчет. Если в течение месяца комитент не направит свои возражения, отчет считается принятым.